南昌建筑工程纠纷律师：建设工程主体资质法律风险防控
2021年10月-18日 | 江西心者律师事务所
南昌建筑工程纠纷律师：建设工程主体资质法律风险防控，房地产及建筑行业是国民经济支柱产业，为我国经济社会发展作出了重大贡献，同时由于其具有投资规模较大、建设周期较长、能源消耗较高、关联度较强等特点，成为国家立法规范和宏观调控的重点关注对象，尤其是在“房子是用来住的，不是用来炒的”总基调下，如何有效应对房地产及建筑行业发展过程中的法律风险，显得尤为重要。
建设工程主体
剖析房地产及建筑行业法律风险，首先要梳理涉及建设工程的主体，一般而言，建设工程主体可以分为民事主体和行政管理主体。
1.民事主体：涉及建设工程参与各方，包括发包人、承包人以及为建设工程主体服务的各类中介机构。
2.行政管理主体：涉及建设行政主管部门，主要有住房和城乡建设部门、环保部门、消防部门、人防部门等。
建设工程主体资质
为规范建设工程主体行为，稳定房地产及建筑市场，我国对此实行资格准入制度，在《中华人民共和国建筑法》（以下简称“《建筑法》”）第十二条、十三条、十四条中对建设工程从业单位、从业人员资质等进行明确规定。
（一）从业单位资质
1.从业单位条件。根据《建筑法》第十二条之规定，从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，应当具备下列条件：
一是有符合国家规定的注册资本，这是成为建设工程从业单位的前提条件；
二是具有与其从事的建筑活动相适应的具有法定执业资格的专业技术人员，这是建设工程从业单位的技术保障；
三是具有从事相关建筑活动所应有的技术装备，这是建设工程从业单位的物质保障。
2.施工单位资质。根据《建筑法》第十三条之规定，从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。一般而言，施工单位资质分为施工总承包、专业承包和劳务分包三个序列，并且按照其各自的工程性质和技术特点，划分若干资质类别。
（二）从业人员资质
根据《建筑法》第十四条之规定，从事建筑活动的专业技术人员，应当依法取得相应的执业资格证书，并在执业资格证书许可的范围内从事建筑活动。由此可见，由于建设工程对于技术性和专业性的特点，从事建设工程的具体人员，必须取得相关的从业资格，并且只能在资格范围内从事工作。一般而言，从业人员资格主要包括建设工程专业技术人员执业资格和特种作业人员操作资格。
建筑工程主体资质法律风险提示
由于建筑工程关乎人们的生命财产安全，为保障建设工程能够安全有效的实施与落地，我国对建设工程主体资格有着较为严格的要求，特别体现在建设工程合同领域。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条之规定，违反建设工程主体资质规定，导致建筑工程合同无效的情形有：
1.承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级，订立的建设工程合同无效；
2.没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义，而订立的建设工程合同无效；
3.建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效，而订立的建设工程合同无效；
4.承包人因转包、违法分包建设工程与他人签订的建设工程施工合同，应当依据《民法典》第一百五十三条第一款及第七百九十一条第二款、第三款的规定，认定无效。
因主体资质问题而导致建筑工程合同无效的法律后果
1.承担民事责任。建筑工程合同被认定无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或无必要返还的，应当折价赔偿；因此造成的损失，有过错方还需赔偿损失；如当事人恶意串通，对于国家利益、集体利益、第三人合法利益造成损害的，所获财产还可能会被追缴。
2.承担行政、刑事责任。为确保国家多建筑工程的有效管理，当建筑工程合同被认定无效后，当事人不仅要承担民事责任，还可能会承担行政责任，甚至刑事责任。一般而言，根据过错性质需承担责令改正、责令停业整顿、降低资质等级、吊销资质证书、罚款等行政责任，构成犯罪的，还需承担刑事责任。
建筑工程主体资质法律风险防控
实践当中，由于资质门槛的限制，不少单位或个人为了承揽工程，在无资质、少资质的情况下投机取巧，出现了大量违法分包、非法转包、工程挂靠的现象，一方面建设工程合同动辄无效，造成巨大损失；另一方面工程质量问题频发，危及人们的生命财产安全，对建筑工程主体资质进行法律风险防控，显得尤为重要。
1.发包人必须严格审查承包人资质，并做好相应的证据留存。作为发包人，应当把好承包人准入建筑工程的第一道关口，对承包单位以及相关从业人员资质证书是否真实、有效，资质等级是否符合要求进行有效的把控，留存好相关资质证书的复印件，并要求承包人予以盖章确认，必要时还可以到相关主管部门进行查询。
2.承包人必须按照要求取得相应资质，并在资质范围内承包工程。首先，承包人需提高对自身的要求，取得相应资质再行开展承包作业；其次，承包人在承包工程前需明晰所需资质与自有及相关从业人员资质是否对标，杜绝出现超越资质承包的现象；再者，在进行专业分包和劳务分包时，注意审查承接方相应资质，做好风险隔离；与此同时，还需规范与从业人员间的劳动关系，按照要求缴纳社保，避免被认定为违法分包、非法转包、工程挂靠等违法行为，承担不必要的损失及责任。
