关于代持股协议，这几点你必须知道

2021年04月-29日 |

代持股是指有限责任公司的实际出资人与名义出资人约定，由实际出资人向有限责任公司出资并享有投资权益，但公司登记股东为名义出资人，名义出资人代替实际出资人持有公司股权，行使股东权利，履行股东义务的形式。

一、代持股协议的效力
根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》二十四条之规定，有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无法律规定的无效情形，人民法院应当认定该合同有效。这就意味着，若代持股协议出现以下情形，代持股协议无效。一是签订代持股协议系双方虚假的意思表示；二是代持股协议违反法律、行政法规的强制性规定；三是代持股协议出现违反公序良俗等情形。代持股协议未出现违反法律规定无效情形的，该代持股协议有效。

二、代持股协议存在的法律风险
1、实际出资人面临的风险
首先，由于实际出资人的股权登记于名义股东名下，名义股东可以通过转让、质押等情形侵犯实际出资人的权益。其次，当名义股东被他人起诉偿还债务时，若名义股东的财产不足以偿还债务，名义股东代为持有的股权可能面临被拍卖的风险。再者，名义股东若出现离婚、死亡等情形，其代为持有的股份可能会被认定为夫妻共同财产、遗产进而被分割或继承。
2、名义股东面临的风险
由于我国公司注册资本实行认缴制，并不要求股东将其认缴的出资额一次性交齐，这也就意味着若实际出资人未按照约定缴纳出资或未足额缴纳出资，名义股东则会面临承担股东未履行或未全面履行出资义务的责任。

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